(一)債的消滅原因
(二)清償(★★★）
清償，指依債務(wù)本旨而實(shí)現債務(wù)標的之給付的行為，債權因實(shí)現其目的而消滅。換言之，清償指清償人(債務(wù)人或第三人)向受領(lǐng)清償人全面而適當履行債務(wù)，使債務(wù)消滅的行為。有兩個(gè)問(wèn)題較為突出，應予關(guān)注:①第三人代為清償;②代物清償。
1.第三人代為清償(設甲為債務(wù)人，乙為債權人，丙替甲清償甲對乙的債務(wù)，就是第三人代為清償)。
CD第三人代為清償的構成要件。須符合四個(gè)要件，才發(fā)生清償的效力：
①債務(wù)的性質(zhì)允許第三人代為清償。下列具有專(zhuān)屬性的債務(wù)未經(jīng)債權人同意，不允許第 三人代為清償：（a)不作為債務(wù)（如競業(yè)禁止）；(b)注重債務(wù)人之特別技能、技術(shù)、設備 的僨務(wù)；(O因債權人、債務(wù)人間的特別信任關(guān)系所生的債務(wù)。
②須債權人與債務(wù)人無(wú)相反約定。若債權人與債務(wù)人約定不得由第三人代為清償，則不 得由第三人代為清償。
③須債權人未拒絕第三人代為清償。詳言之：(a)若債權人拒絕，第三人不得代為清償。（b)若債務(wù)人提出異議，債權人因債務(wù)人的異議而拒絕，第三人不得代為清償。(c)若僨務(wù)人提出異議，但債權人未拒絕，第三人仍可代為清償。須注意：(a)若第三人與債務(wù)的履行無(wú)法律上的利害關(guān)系，債權人可拒絕第三人的代為清償；（b)若第三人與債務(wù)的履行有法律上的利害關(guān)系，無(wú)論債務(wù)人是否提出異議，債權人均不得拒絕第三人代為清償。因為，對債務(wù)的履行有法律上利害關(guān)系的第三人享有代為清償請求權（如《物權法》第條第2 款；再如《城鎮房屋租賃合同解釋》第17條)。
④須第三人有為債務(wù)人清償的意思。
(2)代為清償的法律效果。分三方面言之：
①債務(wù)人與債權人。債務(wù)人對債權人的債務(wù)因第三人代為清償而消滅。
②第三人與債權人。若第三人系對于債務(wù)之清償有法律上利害關(guān)系的第三人，則第三人享有代位求償權，在其對債務(wù)人追償的范圍內，第三人取得債權人的權利（如擔保物權、保證債權)。
③第三人與債務(wù)人。(a)若第三人基于贈與合同代為清償，第三人對債務(wù)人無(wú)追償權；(b)若第三人基于委托合同代為清償，第三人可基于委托合同向債務(wù)人追償；(c)若第三人基于其他原因代為清償，在（因代為清償）使債務(wù)人免責的范圍內，第三人可基于無(wú)因管理或者不當得利向債務(wù)人追償。
典型真題
甲公同對乙公司負有交付葡萄酒的合同義務(wù)。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的？（12年·卷三·12題一A)
A.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力
B.因甲公司不知情，故丙公司代為履行后對甲公司不得追償代為履行的必要費用
C.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對乙公司承擔違約責任
D.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔違約責任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償
[答案解析]①本題考第三人代為清償，我國法律未設明文，屬于理論題。②甲對乙的債務(wù)不具有專(zhuān)屬性，丙替甲清償債務(wù)的行為得到了債權人乙的同意，清償有效。故A選項正確。③丙代為清償后，有權依照無(wú)因管理或者不當得利向甲公司追償。故B選項錯誤。當然，若丙以贈與的意思代為清償，則丙對甲無(wú)追償權。④因乙公司接受丙的代為清償，甲對乙的債務(wù)消滅，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司無(wú)須承擔責任。故C選項錯誤。⑤第三人丙對債務(wù)人甲的追償權，以其實(shí)際給付并使甲免責的范圍為限，丙因其違約對己支付的違約金就不在追償的范圍內。故D選項錯誤。
無(wú)法律上利害關(guān)系第三人代為清償VS有法律上利害關(guān)系第三人代為清償 (1)簡(jiǎn)便起見(jiàn)，舉例說(shuō)明。例如：甲欠乙100萬(wàn)元，丙提供保證，丁以其房屋為乙設立抵押權。①如果甲的媽媽戊提出替甲清償100萬(wàn)元，戌屬于對債務(wù)的履行無(wú)法律上利害關(guān)系的第三人。②如果丙提出替甲清償100萬(wàn)元，丙屬于對債務(wù)的履行有法律上利害關(guān)系的第三人。有法律上利害關(guān)系的第三人包括連帶債務(wù)人、保證人、物上保證人、擔保物的第三取得人、合法轉租中的次承租人、抵押物的受讓人等。（須注意：我國現行法上也明文規定了兩種對債務(wù)的履行有法律上利害關(guān)系的第三人，它們是：(a)《物權法》第191條第2款規定的抵押物的受讓人；（b)《城鎮房屋租賃合同解釋》第17條規定的合法轉租合同中的次承租人。敬請參閱（13年·卷四·第四題·第1問(wèn)）！ (2)戊和丙的代為清償有兩點(diǎn)不同：①區別一：債權人乙能否拒絕不同：(a)因戊對債務(wù)履行只有事實(shí)上的利害關(guān)系，而無(wú)法律上的利害關(guān)系，乙有權拒絕戌代>清償；(b)因丙對債務(wù)履行具有法律上利害關(guān)系，乙不得拒絕丙代為清償，乙無(wú)理拒絕的，丙有權提存。②區別二：有無(wú)代位求償權不同：(a)戊代為清償后，可向債務(wù)人申追償，但無(wú)代位求償權，不能對丙行使保證債權，也不能對丁行使抵押權。（b)丙代為清償后，就其對債務(wù)人甲的追償權，可代位行使乙享有的權利，包括乙對丁享有的抵押權（當然，丙須就超出自己分擔份額之外的部分按比例行使該抵押權，自不待言）。
2.代物清償。設甲為債務(wù)人，乙為債權人，甲負有向乙提供20天勞務(wù)的義務(wù)；后甲、乙約定：“甲向乙交付3只綿羊代替履行20天勞務(wù)的債務(wù)。”這就是代物清償，即債權人受領(lǐng)他種給付以代原定給付，而使債務(wù)消滅的協(xié)議。
(1)代物清償的要件有五：①須有合法債務(wù)存在。②須以他種給付代替原來(lái)的給付。③須為了消滅原債務(wù)。④清償須與債權人達成協(xié)議。⑤須完成他種給付的履行行為（代物清償協(xié)議系實(shí)踐合同）。須注意：代物清償協(xié)議系實(shí)踐合同，除達成協(xié)議外，尚須完成履行行為，該協(xié)議才能生效。否則，僅達成協(xié)議，而無(wú)完成履行行為，則為債的變更，而非代物清償，原定債務(wù)不能消滅。
(2)代物清償的法律效果。①以原定給付為內容的債務(wù)因代物清償而消滅。在前述例子 中，如果甲向乙交付了2只綿羊，則甲對乙負擔的提供20天勞務(wù)的債務(wù)因代物清償而消滅。
②須注意：假設后來(lái)發(fā)現，甲向乙提供的2只綿羊系病羊，問(wèn):乙是否有權重新請求甲履行提供20天勞務(wù)的債務(wù)？答案是：乙只能請求甩交付2只沒(méi)有病的羊（他種給付的瑕疵擔保責任），而不能重新請求甲履行提供20天勞務(wù)的債務(wù)，因為原定給付已經(jīng)因為代物清償而消滅，不能復活也。③還須注意：若甲、乙的代物清償協(xié)議（因構成根本違約）被解除、（因欺詐、脅迫）被撖銷(xiāo)、（因約定的他種給付為提供手槍一把）無(wú)效，自然不可能發(fā)生代物清償的效力。乙當然有權甲履行原定給付：向乙提供20天勞務(wù)。
典型真題
材料①：2012年2月，甲公司與其全資子公司乙公司簽訂了《協(xié)議一》，約定甲公司將其建設用地使用權用于抵償其欠乙公司的2000萬(wàn)元債務(wù)，并約定了仲裁條款。但甲公司未依約將該用地使用權過(guò)戶(hù)到乙公司名下，而是將之抵押給不知情的銀行以獲貸款，辦理了抵押登記。根據材料①，關(guān)于甲公司、乙公司與銀行的法律關(guān)系，下列表述正確的是：（13年.卷三? 86題一A)
A.甲公司欠乙公司2000萬(wàn)元債務(wù)沒(méi)有消滅
B.甲公司抵押建設用地使用權的行為屬于無(wú)權處分
C.銀行因善意取得而享有抵押權
D.甲公司用建設用地使用權抵償債務(wù)的行為屬于代為清償
[答案解析]①這是第一次著(zhù)代物清償。代物清償協(xié)議是實(shí)踐合同。在《協(xié)議一》中，甲與乙僅達成了以甲享有的建設用地使用權抵償甲欠乙2000萬(wàn)元債務(wù)的協(xié)議，但并未實(shí)際履行，甲、乙的代物清償協(xié)議尚未生效，尚未發(fā)生代物清償的效力，甲欠乙的2000萬(wàn)元債務(wù)未消滅。故A選項正確。②甲仍享有建設用地使用權，且該建設用地使用權的處分權能未受限制，甲將該建設用地使用權抵押給銀行的行為屬于有權處分。故B選項錯誤。③善意取得以無(wú)權處分為前提。故C選項錯誤。④所謂“代為清償”，指債務(wù)人以外的第三人替債務(wù)人向債權人清償債務(wù)。代為清償≠代物清償。故D選項錯誤。
(三）抵銷(xiāo)(★★★)
1.法定抵銷(xiāo)（《合同法》第99條)。
(1)法定抵銷(xiāo)權的成立要件。符合法定抵銷(xiāo)權成立要件的狀態(tài)，稱(chēng)為“抵銷(xiāo)適狀”。“抵銷(xiāo)適狀”是一個(gè)重要的概念。法定抵銷(xiāo)權的成立要件有四：
①須雙方互負債務(wù)。換言之，雙方互享債權。主張抵銷(xiāo)一方的債權稱(chēng)為主動(dòng)債權；被抵銷(xiāo)的債權稱(chēng)為被動(dòng)債權。
須注意：“雙方互負債務(wù)”這一要件有兩個(gè)例外：(a)《合同法》第83條規定的債權轉讓中債務(wù)人對債權受讓人的抵銷(xiāo)；(b)在保證中，債權人請求保證人承擔保證責任時(shí)，保證人可以就主債務(wù)人對債權人所享有的債權主張抵銷(xiāo)保證債務(wù)。
②雙方債務(wù)的給付種類(lèi)、品質(zhì)相同。舉例說(shuō)明：甲欠乙100萬(wàn)元，乙欠平80萬(wàn)元。假設，甲欠乙的100萬(wàn)元已過(guò)訴訟時(shí)效，乙欠甲的80萬(wàn)元未過(guò)訴訟時(shí)效。你猜怎么著(zhù)? (a)乙無(wú)權主張抵銷(xiāo)80萬(wàn)元；但甲有權主張抵銷(xiāo)80萬(wàn)元。（b)但有例外。若甲欠乙的100萬(wàn)元訴訟時(shí)效期間經(jīng)過(guò)之前，乙已經(jīng)處于“抵銷(xiāo)適狀”，在甲欠乙的100萬(wàn)元訴訟時(shí)效經(jīng)過(guò)后，乙仍有權主張抵銷(xiāo)。
③須主動(dòng)債權已屆清償期。舉例說(shuō)明：甲欠乙100萬(wàn)元，乙欠甲80萬(wàn)元。假設甲欠乙的 100萬(wàn)元8月1日到期，乙欠甲的80萬(wàn)元9月2日到期。你猜怎么著(zhù)?(a)則 8月1日至9月1 日期間，乙有權主張抵銷(xiāo)（乙主張抵銷(xiāo)的，視為放棄期限利益），甲無(wú)權主張抵銷(xiāo)。（b) 9月2 日以后，甲、乙均有權主張抵銷(xiāo)。
④須雙方的債務(wù)都不屬于不能抵銷(xiāo)的債務(wù)。不得主張抵銷(xiāo)的債務(wù)，大致包括以下三種：(a)性質(zhì)上不得抵銷(xiāo)的（見(jiàn)例1和例2)。（b)法律規定不得抵銷(xiāo)的。例如，民訴法規定，強制執行時(shí)應當為被執行人保留必要的生活費用，因此，對于這些應付費用不得主張抵銷(xiāo)。例如：甲欠乙公司5000元已經(jīng)到期，乙公司每月應發(fā)甲工資2000元，甲生活困難，全家每月仰賴(lài)這2000元工資生活，乙公司不得主張抵銷(xiāo)。（c)當事人約定不得抵銷(xiāo)的（《合同法解釋(二)》第23條。
例1郎朗與李云迪住樓上樓下，都有失眠的毛病。失眠時(shí)，二人常常于凌晨3點(diǎn)多鐘彈鋼琴，彼此影響，失眠癥狀日甚一日。2014年4月1日，郎朗與李云迪約定：“從今以后，兩人彼此互負不得于凌晨3點(diǎn)至凌晨6點(diǎn)彈鋼琴的義務(wù)。”問(wèn)：2014年5月1日，李云迪得否主張雙方的債務(wù)抵銷(xiāo)？答：不能。原因：二人互負不作為債務(wù)，不作為債務(wù)屬于依照其性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的債務(wù)。
例2郎朗欠李云迪的100萬(wàn)元已到期，一直拖欠不還。一日，李云迪將郎朗暴打一頓（郎朗因此受有80萬(wàn)元的損失)。問(wèn)：李云迪能否向郎朗主張抵銷(xiāo)80萬(wàn)元？答：不能。原因：因故意侵權產(chǎn)生的債務(wù)，侵權人不得主張抵銷(xiāo)。總結：下列債務(wù)均屬依照性質(zhì)不得主張抵銷(xiāo)的債務(wù)：①不作為債務(wù)、提供勞務(wù)的債務(wù)。②具有專(zhuān)屬性的債務(wù)，如撫恤金、退休金、撫養費債務(wù)。③因“故意”侵權發(fā)生的債務(wù)，侵權人不得主張抵銷(xiāo)，受害人可以主張抵銷(xiāo)。④約定應向第三人為給付的債務(wù)。第三人請求債務(wù)人向第三人履行的，債務(wù)人也不得以第三人對自己負有債務(wù)而主張抵銷(xiāo)。
(2)法定抵銷(xiāo)權的行使。
法定抵銷(xiāo)權人主張抵銷(xiāo)的，應當發(fā)出抵銷(xiāo)的通知（書(shū)面、口頭均可），通知到達對方時(shí)， 產(chǎn)生抵銷(xiāo)的效力。法定抵銷(xiāo)權為形成權，抵銷(xiāo)權人為抵銷(xiāo)時(shí)，無(wú)須對方當事人的同意。抵銷(xiāo)時(shí)不得附條件或附期限。
須注意：《合同法解釋(二)》第24條規定了抵銷(xiāo)相對人的異議期間，對于債務(wù)抵銷(xiāo)雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當事人沒(méi)有約定異議期間，在債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達之日起3個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
(3)法定抵銷(xiāo)權行使的法律效果。
符合法定抵銷(xiāo)條件的，抵銷(xiāo)的通知到達相對人時(shí)，雙方的債權在“對等額內消滅”。例如：甲欠乙貨款50萬(wàn)，乙欠甲租金10萬(wàn)，均已到期，乙向甲主張抵銷(xiāo)，抵銷(xiāo)的通知到達甲時(shí)，乙對甲的10萬(wàn)元債務(wù)消滅，甲對乙的50萬(wàn)元債務(wù)消滅10萬(wàn)元，還剩40萬(wàn)元。
(4)法定抵銷(xiāo)具有“溯及力”。指抵銷(xiāo)時(shí)，債權債務(wù)溯及最初得為抵銷(xiāo)時(shí)（“抵銷(xiāo)適狀”； “法定抵銷(xiāo)權成立時(shí)”）消滅。
①自抵銷(xiāo)適狀時(shí)，因抵銷(xiāo)而消滅的債務(wù)不再發(fā)生支付利息的債務(wù)。如果在抵銷(xiāo)適狀發(fā)生后一方債務(wù)人已向對方支付利息，嗣后因抵銷(xiāo)而使債之關(guān)系消滅，對方巳受領(lǐng)的利息構成不當得利（見(jiàn)例3）。
②自抵銷(xiāo)適狀時(shí)，因抵銷(xiāo)而消滅的債務(wù)不發(fā)生債務(wù)人遲延履行的責任。自抵銷(xiāo)適狀時(shí)，債務(wù)人不負支付遲延利息、支付違約金等違約責任。
③自抵銷(xiāo)適狀時(shí)，債務(wù)發(fā)生的變化（如債權讓與；主動(dòng)債權罹于訴訟時(shí)效；被動(dòng)債權被扣押），對抵銷(xiāo)權的行使不生影響（見(jiàn)例4)。
例3甲欠乙10萬(wàn)元（無(wú)利息），2014年3月1日到期（約定到期不還，按20%支付年息)。乙也欠甲10萬(wàn)元（無(wú)利息），2014年3月1日到期（約定到期不還，按10%支付年息)。因甲、乙均未償還到期債務(wù)。2015年3月2日，乙通知甲抵銷(xiāo)10萬(wàn)元。①2014年3月1日，甲、乙互負的10萬(wàn)元“抵銷(xiāo)適狀”，乙2015年3月2日的抵銷(xiāo)具有“溯及力”，溯及自2014年3月1日起甲、乙均不負擔支付利息的義務(wù)。②結論：不找差價(jià)。甲無(wú)須向乙補償利息1萬(wàn)元。
例4甲欠乙10萬(wàn)元，2014年3月1日到期。乙欠甲10萬(wàn)元，2015年3月1日到期。甲、乙均未償還到期債務(wù)，且均未曾請求對方履行債務(wù)。2017年2月1日，乙通知甲抵銷(xiāo)10萬(wàn)元。①2014年3月1日，乙享有抵銷(xiāo)10萬(wàn)元的抵銷(xiāo)權（抵銷(xiāo)適狀)。②2016年3月2日，甲對乙的10萬(wàn)元債務(wù)訴訟時(shí)效期間經(jīng)過(guò)。③乙2017年2月1曰的抵銷(xiāo)通知具有溯及力、溯及抵銷(xiāo)適狀(2014年3月1日）時(shí)發(fā)生抵銷(xiāo)的效力。④結論：抵銷(xiāo)適狀后，主動(dòng)債權訴訟時(shí)效期間經(jīng)過(guò)的，對抵銷(xiāo)權不生影響。
2.約定抵銷(xiāo)（《合同法》第100條)。
約定抵銷(xiāo)，又稱(chēng)合意抵銷(xiāo)，任意抵銷(xiāo)。約定抵銷(xiāo)的實(shí)質(zhì)是互負債務(wù)的雙方當事人訂立一個(gè)全部或者部分消滅彼此債權債務(wù)的合同。因此，無(wú)論雙方互負債務(wù)的給付種類(lèi)、品質(zhì)是否相同，也無(wú)論債務(wù)的履行期限是否屆滿(mǎn)，訴訟時(shí)效是否經(jīng)過(guò)，只要經(jīng)雙方協(xié)商一致，均可以抵銷(xiāo)。
典型真題
甲裝修公司欠乙建材商場(chǎng)貨款5萬(wàn)元，乙商場(chǎng)需付甲公司裝修費2萬(wàn)元。現甲公司欠款已到期，乙商場(chǎng)欠費已過(guò)訴訟時(shí)效，甲公司欲以裝修費充抵貨款。下列哪一種說(shuō)法是正確的？（05年?卷三? 4題一當年的答案是A)
A.甲公司有權主張抵銷(xiāo)
B.甲公司主張抵銷(xiāo)，須經(jīng)乙商場(chǎng)同意
C.雙方債務(wù)性質(zhì)不同，不得抵銷(xiāo)
D.乙商場(chǎng)債務(wù)已過(guò)訴訟時(shí)效，不得抵銷(xiāo)
[答案解析]①本題有題意不明的缺陷。②若抵銷(xiāo)適狀后，乙欠甲的2萬(wàn)元罹于訴訟時(shí)效，因抵銷(xiāo)具有溯及力，甲可主張抵銷(xiāo)。③若抵銷(xiāo)適狀之前，乙欠甲的2萬(wàn)元已經(jīng)罹于訴訟時(shí)效，則甲不能主張抵銷(xiāo)。④“抵銷(xiāo)適狀”是關(guān)鍵。
3.破產(chǎn)抵銷(xiāo)權（《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條)。
(1)破產(chǎn)抵銷(xiāo)權成立的要件有四：
①債權人與破產(chǎn)債務(wù)人互負債務(wù)（無(wú)論種類(lèi)是否相同；無(wú)論是否到期）。
②債權人對破產(chǎn)債務(wù)人的債權成立于破產(chǎn)申請受理前。
③債權人對破產(chǎn)債務(wù)人的債權未過(guò)訴訟時(shí)效期間。
④不得具有禁止抵銷(xiāo)的事由。
(2)破產(chǎn)抵銷(xiāo)權的行使。
①原則上僅債權人享有破產(chǎn)抵銷(xiāo)權，管理人不享有破產(chǎn)抵銷(xiāo)權（但抵銷(xiāo)使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。例如：債權人也巳經(jīng)破產(chǎn)或有破產(chǎn)之虞)。
②債權人行使破產(chǎn)抵銷(xiāo)權之前，應申報破產(chǎn)債權。申報后，債權人欲抵銷(xiāo)的，應向管理人發(fā)出抵銷(xiāo)的通知，抵銷(xiāo)自管理人收到抵銷(xiāo)通知之H起生效' (《企業(yè)破產(chǎn)法解釋(一)》第42條)。
(3)破產(chǎn)抵銷(xiāo)的禁止事由（立法目的：阻止通過(guò)這類(lèi)抵銷(xiāo)進(jìn)行偏袒性清償!）。根據《破產(chǎn)法》第40條的規定，下述第一至第三種情形，債權人不享有破產(chǎn)抵銷(xiāo)權；根據民法理論，下列第四種情形，債權人也不享有破產(chǎn)抵銷(xiāo)權：
①債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權的（見(jiàn)例5)。
②債權人已知債務(wù)人有不能清償到期債務(wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人負擔債務(wù)的(但是，債權人因為法律規定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務(wù)的除外）（見(jiàn)例6和例7)。
③債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償到期債務(wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人取得債權的（但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權除外)。
④通說(shuō)觀(guān)點(diǎn)認為，股東之破產(chǎn)債權，不得以名義債額與其欠付的出資義務(wù)（注冊資本金相抵銷(xiāo)。也就是說(shuō)，股東如果堅持將其破產(chǎn)債權與其欠繳的出資抵銷(xiāo),應對其破產(chǎn)債權進(jìn)行評估作價(jià)，按照破產(chǎn)債權的實(shí)際價(jià)值（即可按破產(chǎn)程序得到清償的數額）進(jìn)行抵銷(xiāo)，而不直接按照其名義債額抵銷(xiāo)（見(jiàn)例8)。
例5甲欠丙10萬(wàn)元，乙欠甲10萬(wàn)元。2013年3月1日，法院受理了甲的破產(chǎn)申請。2013年3月15日，丙將對甲的10萬(wàn)元債權轉讓給乙。①乙不得對甲主張破產(chǎn)抵銷(xiāo)極。②原因：若允許乙抵銷(xiāo)，容易產(chǎn)生損害甲之其他破產(chǎn)債權人利益的后果。比如：根據甲的財產(chǎn)狀況，丙對甲的 10萬(wàn)元債權依照破產(chǎn)程序尚只能被清償4萬(wàn)元。乙于是以6萬(wàn)元的價(jià)格受讓丙對甲的10萬(wàn)元破產(chǎn)債權（丙可多得2萬(wàn)元)。然后，乙用受讓的丙對甲的10萬(wàn)元債權抵銷(xiāo)乙對甲負擔的10萬(wàn)元債務(wù)（乙因此少支出4萬(wàn)元)。這差額的6萬(wàn)元原本應由乙支付給甲后列為破產(chǎn)財產(chǎn)，分配給申的破產(chǎn)債權人的，卻被乙、丙瓜分。
例6甲公司因向乙購買(mǎi)無(wú)煙煤而對乙負擔100萬(wàn)元債務(wù)。乙見(jiàn)甲不能清償到期債務(wù)、資不抵債，便與甲約定：甲將其兩輛九成新的“奧迪A8”汽車(chē)以110萬(wàn)元的價(jià)格出賣(mài)給乙，乙1年后一次性支付全部?jì)r(jià)款。合同簽訂后一個(gè)星期內甲向乙交付了汽車(chē)并辦理了過(guò)戶(hù)登記。3個(gè)月后，法院受理了甲的破產(chǎn)申請。①乙不得以其對甲負擔的支付汽車(chē)價(jià)款義務(wù)抵銷(xiāo)甲對乙負擔的100 萬(wàn)元債務(wù)。②理由也在于：若允許乙抵銷(xiāo)，就構成對乙的偏袒性清償，會(huì )損害其他破產(chǎn)債權人的利益。
例7甲公司因向乙購買(mǎi)無(wú)煙煤而對藝負擔100萬(wàn)元債務(wù)。2011年3月1日，甲與丙訂立的買(mǎi)賣(mài)合同約定:“甲將其兩輛九成新的‘奧迪A8’汽車(chē)以110萬(wàn)元的價(jià)格出賣(mài)給丙，丙1年后一次性支付全部?jì)r(jià)款。”合同簽訂后一個(gè)星期內甲向丙交付了汽車(chē)并辦理了過(guò)戶(hù)登記。在下列兩種情況下，乙可對甲主張破產(chǎn)抵銷(xiāo)權：①2011年4月1日，丙死亡，乙系丙唯一繼承人。2011年1 月1日甲向法院申請破產(chǎn)。乙可以對甲負擔的車(chē)款義務(wù)抵銷(xiāo)甲對乙負擔的煤款義務(wù)。②2011 年4月1日，乙公司合并了丙公司（合并手續辦了1年多）。2012年6月1日甲向法院申請破產(chǎn)。由于2011年4月1日與2012年6月1日相差1年以上，所以，乙可以對甲負擔的車(chē)款義務(wù)抵銷(xiāo)甲對乙負擔的煤款義務(wù)。
例8甲公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中對乙負擔債務(wù)200萬(wàn)元。乙系甲公司的股東，乙對甲尚有200萬(wàn)元的出資義務(wù)一直未清償。甲被宣告破產(chǎn)后，乙主張抵銷(xiāo)。①假設對乙對甲的200萬(wàn)元破產(chǎn)進(jìn)行評估后認定，乙按照破產(chǎn)程序可獲清償120萬(wàn)元，則乙可主張抵銷(xiāo)120萬(wàn)元。②抵銷(xiāo)后，乙仍應向甲履行剩余的80萬(wàn)元出資義務(wù)。③這個(gè)評估是個(gè)技術(shù)活。
(4)債務(wù)人在企業(yè)危機期間實(shí)施的兩種民法上的抵銷(xiāo)行為無(wú)效。
《企業(yè)破產(chǎn)法解釋(二)》第44條規定，債務(wù)人依照《合同法》第99條對債權人主張抵銷(xiāo)后，債務(wù)人破產(chǎn)的，符合以下條件的，管理人有權在破產(chǎn)申請受理之日起3個(gè)月內起訴，主張債務(wù)人的抵銷(xiāo)行為無(wú)效（原因：這種抵銷(xiāo)屬于偏袒性清償!）：
①債務(wù)人的抵銷(xiāo)行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前6個(gè)月內。
②債務(wù)人為抵銷(xiāo)行為時(shí)，具有企業(yè)破產(chǎn)法第2條第1款規定的情形（處于破產(chǎn)危機中）：不能清償到期債務(wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。
③抵銷(xiāo)的債務(wù)屬于企業(yè)破產(chǎn)法第40條第（二）、（三）項規定的兩種債務(wù)之一：(a)債權人已知債務(wù)人有不能清償到期債務(wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人負擔債務(wù)的（但是，債權人因為法律規定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務(wù)的除外）；(b)債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償到期債務(wù)或者被產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人取得債權的（但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外)。
