相關(guān)法條
《擔保法》
第17條 當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔保證責任 的，為一般保證。
一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執行仍不能履行債務(wù)前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。
有下列情形之一的，保證人不得行使前款規定的權利：
(一)債務(wù)人住所變更，致使債權人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；
(二)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執行程序的；
(三)保證人以書(shū)面形式放棄前款規定的權利的，
第18條 當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的，為連帶責任保證A連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規定的債務(wù)履行期屆滿(mǎn)沒(méi)有履行債務(wù)的，債權人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。
第19條 當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證 責任。
《擔保法解釋》
第25條擔保法第17條第3款第（一）項規定的債權人要求債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生的重大困難情形，包括債務(wù)人下落不明、移居境外，且無(wú)財產(chǎn)可供執行。
1.一般保證(《擔保法》第17條；《擔保法解釋》第25條）。
(1)概念。一般保證，指保證人僅X打責務(wù)人不能履行的債務(wù)承擔補充責任的保證。
①考試時(shí)，若題目交代“當事人約定，債務(wù)人‘不能’履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔保證責任”，為一般保證。須注意：若題目交代“當事人約定，債務(wù)人‘不’履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔保證責任”，也要把“不”看成“不能”（對于出題人不規范的表述，你得適應!）， 保證方式仍為一般保證。
②一般保證必須明確約定。《擔保法》第19條規定：“當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。”
(2)—般保證人享有先訴抗辯權。在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執行仍不能履行債務(wù)前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。
(3)在下列四種情形下，一般保證人喪失先訴抗辯權：
①債務(wù)人住所變更，致使債權人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難。
②債務(wù)人下落不明、移居境外，且無(wú)財產(chǎn)可供執行。
③人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執行程序。
④保證人以書(shū)面形式向債權人或者債務(wù)人放棄先訴抗辯權的。
典型真題
出現下列何種情形時(shí)，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權？（03年·卷三·36題一AC）
A.債務(wù)人被宣告失蹤，且無(wú)可供執行的財產(chǎn)
B.債務(wù)人移居國外，但國內有其購買(mǎi)現由親屬居住的住宅
C.債務(wù)人被宣告破產(chǎn)，中止執行程序的
D.保證人曾以書(shū)面方式向主合同當事人以外的第三人表示放棄先訴技辨權
2.連帶責任保證(《擔保法》第18、19條)。
(1)概念。指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)與債務(wù)人承擔連帶責任的保證。連帶責任保證人不享有先訴抗辯權。
(2)連帶責任保證的成立方式有二：①明確約定為連帶責任保證；②沒(méi)有約定保證方式或者約定不明確的，保證人承擔連帶責任保證（《擔保法》第18、19條)。
3.保證人的訴訟主體地位（《擔保法解釋》第125、126條；《民訴意見(jiàn)》第53條）。
(1)一般保證。一般保證中，債務(wù)人甲不履行到期債務(wù)的，債權人乙起訴的，保證人丙的訴訟地位如下：
①可以只列甲為被告。
②不能只列丙為被告。只列丙為被告的，法院應當追加甲為共同被告。
③可以將甲、丙列為共同被告。
④將甲、丙列為共同被告的。應當在判決書(shū)中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執行后仍不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔保證責任（此時(shí)，先訴抗辯權事實(shí)上轉化為先執行抗辯權）。法律如此規定，是為了促進(jìn)訴訟效率，節約司法資源，實(shí)現糾紛的一次性解決，避免作出相互矛盾的判決。Oh, my God!
(2)連帶責任保證。連帶責任保證中，債務(wù)人甲不履行到期債務(wù)的，債權人乙起訴的， 保證人丙的訴訟地位如下：
①可以只列甲為被告。②可以只列丙為被告。③可以將甲、丙列為共同被告。
典型真題
甲因辦廠(chǎng)無(wú)資金向乙借款10萬(wàn)元，借期2年，并且由丙擔保在甲不還錢(qián)時(shí)代甲向乙還款。2年后，甲因經(jīng)營(yíng)不善無(wú)力償還借款，乙向甲和丙索款未果，向法院提起訴訟。本案中關(guān)于甲、丙訴訟地位的判斷哪些是正確的？（02年·卷三·63題一ABC)
A.乙可以同對向甲和丙主張權利，甲丙是共同被告
B.乙可以只起訴丙，但法院應通知甲作為共同被告參加訴訟
C.乙可以只起訴甲，人民法院可以只列甲為被告
D.乙只能起訴甲、丙二人中的一人
[答案解析]①題干的措辭是“甲不還錢(qián)”這是不規范的表述，我們得把它看成是“甲不能還錢(qián)”，保證方式為一般保證。②《擔保法解釋》第125條規定：“一般保證的債權人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保怔人列為共同被告。但是，應當在判決書(shū)中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執行后仍不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔保證責任。”
