模擬試卷
2012年政法干警考試民法學(xué)模擬試題
http://www.cqfhp.com/ 2012-09-12 來(lái)源:江蘇公務(wù)員考試網(wǎng)
2012年政法干警考試民法學(xué)模擬試題
考生注意事項
1.答題前,考生須在答題卡和答題紙指定位置上填寫(xiě)姓名和準考證號。同時(shí)在答題卡上涂寫(xiě)考試科目和準考證號的信息點(diǎn)。
2.選擇題的答案必須涂寫(xiě)在答題卡相應題號下,非選擇題的答案必須書(shū)寫(xiě)在答題紙指定位置上。寫(xiě)在其他地方無(wú)效。
3.填(書(shū))寫(xiě)部分必須使用黑色字跡鋼筆、簽字筆或圓珠筆,涂寫(xiě)部分必須使用2B鉛筆。
4.考試結束,將答題卡、答題紙和試題本一并交回。
一、單項選擇題:第1~35小題,每小題2分,共70分。下列每題給出的四個(gè)選項中,只有一個(gè)選項符合試題要求。請在答題卡上將所選的字母涂黑。
1.某賓館為了8月8日的開(kāi)業(yè)慶典,于8月7日向電視臺租借一臺攝像機。慶典之日,工作人員不慎摔壞攝像機,賓館決定按原價(jià)買(mǎi)下,以抵償電視臺的損失,遂于8月9日通過(guò)電話(huà)向電視臺負責人表明此意,對方表示同意。8月15日,賓館依約定向電視臺支付了價(jià)款。攝像機所有權何時(shí)轉移?( )
A.8月7日 B.8月8日 C.8月9日 D.8月15日
2.孫某委托吳某為代理人購買(mǎi)一批貨物,吳某的下列行為中違反法律法規的是( )。
A.吳某生重病,停止了購買(mǎi)貨物事宜,并通知了孫某
B.及時(shí)將購買(mǎi)貨物過(guò)程中的情況報告給孫某
C.經(jīng)孫某同意,另行委托林某,辦理購買(mǎi)事宜
D.與陸某惡意串通,以明顯的不合理的高價(jià)格購入貨物
3.按照我國有關(guān)的法律規定,遺產(chǎn)繼承的第一順序繼承人為( )。
A.配偶 子女 父母 B.兄弟 配偶 子女
C.子女 父母 兄弟 D.父母 兄弟 配偶
4.張某11周歲,小學(xué)五年級學(xué)生,經(jīng)常在其學(xué)校門(mén)口的一家小賣(mài)部買(mǎi)零食和一些學(xué)習用品,部分賒賬,年終時(shí)共欠小賣(mài)部340元。小賣(mài)部老板拿著(zhù)賬單要求張某父親付款,遭到張某父親拒絕。下列說(shuō)法正確的是( )。
A.張某購買(mǎi)零食和學(xué)習用品的行為是無(wú)效的民事行為,其父親作為監護人,無(wú)需賠償
B.張某購買(mǎi)零食和學(xué)習用品的行為是合法有效的民事行為,其父親作為監護人,應當付款
C.張某購買(mǎi)零食和學(xué)習用品的行為是無(wú)效的民事行為,其父親作為監護人,應當賠償
D.張某購買(mǎi)零食和學(xué)習用品的行為是合法有效的民事行為,應當由其自己付款,不應當由其父親付款。
5.孫某丈夫外出做買(mǎi)賣(mài)五年未歸,也沒(méi)有任何音訊,孫某欲改嫁,下面說(shuō)法正確的是( )。
A.孫某丈夫視為死亡,孫某可以直接改嫁
B.孫某丈夫不論是生還是死,孫某均可以改嫁
C.孫某丈夫經(jīng)人民法院宣告失蹤后,孫某可以改嫁
D.孫某丈夫經(jīng)人民法院宣告死亡后,孫某可以改嫁
6.中國攝影協(xié)會(huì )所屬的法人類(lèi)別是( )。
A.機關(guān)法人 B.事業(yè)單位法人
C.社會(huì )團體法人 D.企業(yè)法人
7.下列行為中屬于無(wú)償的雙方民事法律行為的是( )。
A.遺贈扶養協(xié)議 B.遺囑繼承
C.遺贈 D.贈與
8.根據我國法律規定,下列財產(chǎn)中可以適用善意取得的是( )。
A.首飾 B.記名有價(jià)證券
C.麻醉品 D.盜竊物
9.甲與乙訂立了租期為35年的房屋租賃合同。依據我國《合同法》的規定,該合同中關(guān)于租期的約定( )。
A.20年以下均有效 B.25年以下均有效
C.30年以下均有效 D.35年以下均有效
10.法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人( )時(shí)產(chǎn)生。
A.登記 B.批準 C.申請 D.成立
11.根據《民法通則》規定,如果公民在戰爭期間下落不明,申請宣告其失蹤的法定期間應自( )起計算。
A.失蹤人最后離開(kāi)住所之日 B.失蹤人最后離開(kāi)居所之日
C.戰爭結束之日 D.公民音訊消失之日
12.根據我國擔保法規定,企業(yè)法人的分支機構擔任保證人的條件是該分支機構( )。
A.有代為清償債務(wù)的能力 B.有企業(yè)法人的書(shū)面授權
C.獲得企業(yè)法人主管部門(mén)的同意 D.獲得擔任保證人的資質(zhì)
13.王某和張某分別出資5000元和7000元合開(kāi)一個(gè)飯館,后因經(jīng)營(yíng)不善欠債2000元,對該債務(wù)雙方應承擔( )。
A.無(wú)限連帶責任 B.無(wú)限按份責任
C.有限連帶責任 D.有限按份責任
14.以依法可以轉讓的股票出質(zhì)的,質(zhì)權自( )起成立。
A.質(zhì)押合同訂立 B.交付股票
C.向證券登記機構辦理出質(zhì)登記 D.公司同意之日
15.下列有關(guān)人身權說(shuō)法錯誤的是( )。
A.人身權與權利主體的人身緊密相連
B.人身權也具有直接的財產(chǎn)內容
C.人身權可以分為身份權和人格權
D.法人也享有一定的人身權
16.姓名權的內容,不包括姓名的( )。
A.命名 B.使用 C.變更 D.依法轉讓
17.訴訟時(shí)效屬于( )。
A.消滅程序意義上的訴權 B.消滅實(shí)體權利
C.消滅時(shí)效 D.起訴時(shí)效
18.以匯票、支票等依法可以質(zhì)押的權利出質(zhì)作為債權擔保的質(zhì)押方式是( )。
A.權利質(zhì)押 B.動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押 C.抵押 D.留置
19.甲手機專(zhuān)賣(mài)店門(mén)口立有一塊木板,上書(shū)“假一罰十”四個(gè)醒目大字。乙從該店購買(mǎi)了一部手機,后經(jīng)有關(guān)部門(mén)鑒定,該手機屬于假冒產(chǎn)品,乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?( )
A.“假一罰十”過(guò)分加重了甲的負擔,屬于無(wú)效的格式條款
B.“假一罰十”沒(méi)有被訂入到合同之中,故對甲沒(méi)有約束力
C.“假一罰十”顯失公平,甲有權請求法院予以變更或者撤銷(xiāo)
D.“假一罰十”是甲自愿作出的真實(shí)意思表示,應當認定為有效
20.就要約所作的以下表述中,( )是正確的。
A.要約在發(fā)出時(shí)生效
B.要約在到達受要約人時(shí)生效
C.要約生效后不得撤銷(xiāo)
D.只要受要約人未發(fā)出承諾通知,要約均可撤銷(xiāo)
21.下列物權中屬于擔保物權的是( )。
A.留置權 B.土地承包權
C.國有土地使用權 D.采礦權
22.下列債權中,屬于可讓與的債權的是( )。
A.甲公司欠勞動(dòng)者乙2個(gè)月的工資
B.李某享有的請求王某進(jìn)行人身傷害賠償的權利
C.丙欠丁的借款5000元
D.王某與張某簽訂購銷(xiāo)合同,合同中約定不得將債權轉讓
23.以下關(guān)于違約金與定金的關(guān)系表述正確的是( )。
A.違約金和定金均不得超過(guò)合同標的額的20%
B.定金和違約金都是債的擔保方式
C.違約金和定金只能選擇適用
D.定金和違約金的支付都發(fā)生在違約之后
24.下列事實(shí)中,屬于不當得利的是( )。
A.黃某向常某借款,未到還款期限提前償還本息的行為
B.甲公司依照合同約定向乙公司支付貨款20萬(wàn)元,但因會(huì )計的過(guò)錯實(shí)際支付30萬(wàn)元
C.甲公司依照合同約定向乙公司交付定金的行為
D.林某拾得萬(wàn)某的手機交還給萬(wàn)某,為表示感謝萬(wàn)某給林某100元
25.李某出生在浙江省寧波市,大學(xué)畢業(yè)后戶(hù)口登記在杭州,1998年開(kāi)始到上海經(jīng)商,并定居在上海,李某也常去看望在蘇州工作的妻子,問(wèn):李某的住所在( )。
A.寧波 B.杭州 C.上海 D.蘇州
26.被代理人對無(wú)權代理享有追認權,這種權利屬于( )。
A.請求權 B.支配權 C.抗辯權 D.形成權
27.某演出公司與“黑胡子”四人演唱組合訂立演出合同,約定由該組合在某晚會(huì )上演唱自創(chuàng )歌曲2-3首,每首酬金2萬(wàn)元。由此成立的債的關(guān)系屬何種類(lèi)型?( )
A.特定之債 B.單一之債
C.選擇之債 D.法定之債
28.甲與乙簽訂一份貨款為人民幣50萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同,并依約定交付給乙定金人民幣15萬(wàn)元。后乙違約沒(méi)有履行該合同。乙應返還給甲人民幣( )。
A.20萬(wàn)元 B.25萬(wàn)元
C.30萬(wàn)元 D.35萬(wàn)元
29.甲立有遺囑,內容是遺產(chǎn)由獨子乙繼承。結果乙因病先于甲死亡。甲死亡后,乙的兒子丙繼承甲的遺產(chǎn)應適用( )。
A.遺囑繼承 B.代位繼承
C.轉繼承 D.第二順序法定繼承
30.甲乙兩人訂立了房屋租賃合同,合同中約定“如甲的兒子畢業(yè)后回來(lái)工作,甲乙之間的房屋租賃合同即行終止”。這一民事法律行為所附的條件是( )。
A.肯定解除條件 B.否定解除條件
C.肯定延緩條件 D.否定延緩條件
31.配偶權是( )。
A.精神性人格權 B.物質(zhì)性人格權
C.身份權 D.姓名權
32.甲于2月3日向乙借用1臺彩電,乙于2月6日向甲借用了1部手機。到期后,甲未向乙歸還彩電,乙因此也拒絕向甲歸還手機。關(guān)于乙的行為,下列哪項說(shuō)法是正確的?( )
A.是行使同時(shí)履行抗辯權 B.是自助行為
C.是行使留置權 D.是行使抵銷(xiāo)權
33.甲向乙借款5萬(wàn)元,還款期限6個(gè)月,丙作保證人,約定丙承擔保證責任直至甲向乙還清本息為止。丙的保證責任期間應如何計算?( )
A.主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起6個(gè)月
B.借款發(fā)生之日起2年
C.借款發(fā)生之日起6個(gè)月
D.主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起2年
34.關(guān)于隱私權的正確表述是( )。
A.凡民事主體均享有隱私權 B.隱私權屬于名譽(yù)權的一種
C.隱私權僅自然人享有 D.一切個(gè)人信息均為隱私權的客體
35.以動(dòng)產(chǎn)設定的質(zhì)權,自( )有效。
A.質(zhì)押合同成立時(shí) B.質(zhì)押合同登記時(shí)
C.質(zhì)物被質(zhì)權人占有時(shí) D.票據交付之日
二、簡(jiǎn)答題:第36~38小題,每小題10分,共30分。請將答案寫(xiě)在答題卡指定位置的邊框區域內。
36.簡(jiǎn)述平等原則在民法中的表現。
37.簡(jiǎn)述宣告死亡的條件。
38.簡(jiǎn)述不當得利的構成要件。
三、論述題:第39小題,20分。請將答案寫(xiě)在答題卡指定位置的邊框區域內。
39.請論述監護與代理的差別。
四、案例分析題:第40~41小題,每小題15分,共30分。請將答案寫(xiě)在答題卡指定位置的邊框區域內。
40.A合伙企業(yè)欠B公司貨款86萬(wàn)元。A合伙企業(yè)是由自然人甲與獨資企業(yè)C各出資50%設立的。合伙企業(yè)由于經(jīng)營(yíng)不善,僅有資產(chǎn)10萬(wàn)元,導致無(wú)力償還該債務(wù)。
根據上述案情,請回答:
(1)對該86萬(wàn)元債務(wù)應該如何承擔清償責任?為什么?
(2)如果甲和獨資企業(yè)C的財產(chǎn)不足以清償債務(wù),獨資企業(yè)C的出資人是否有義務(wù)用個(gè)人財產(chǎn)清償?說(shuō)明理由。
41.李某和錢(qián)某是朋友,李某因做生意缺錢(qián),遂向錢(qián)某借款1萬(wàn)元,約定兩個(gè)月后還款。但兩個(gè)月后,李某并未還款,錢(qián)某礙于情面,未向李某追要,3年后,錢(qián)某向李某要錢(qián),李某說(shuō)已過(guò)訴訟時(shí)效,錢(qián)某訴至法院。
根據上述案情,請回答:
(1)法院是否會(huì )支持錢(qián)某的訴訟請求?為什么?
(2)如果李某借款半年后死亡,其遺產(chǎn)只有7000元,錢(qián)某說(shuō)父債子償,要求李某之子還款1萬(wàn)元,法院是否支持?為什么?
參考答案
一、單項選擇題
1.【答案】C。解析:動(dòng)產(chǎn)物權設立和轉讓前,權利人已經(jīng)依法占有該動(dòng)產(chǎn)的,物權自法律行為生效時(shí)發(fā)生效力。8月7日買(mǎi)方占有,合同生效的時(shí)間是8月9號,所以,買(mǎi)方自8月9日取得所有權。
2.【答案】D。解析:《民法通則》中規定代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。
3.【答案】A。解析:《繼承法》第10條規定:“遺產(chǎn)按照下列順序繼承:第一順序:配偶、子女、父母。第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開(kāi)始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒(méi)有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。本法所說(shuō)的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關(guān)系的繼子女。本法所說(shuō)的父母,包括生父母、養父母和有扶養關(guān)系的繼父母。本法所說(shuō)的兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養兄弟姐妹、有扶養關(guān)系的繼兄弟姐妹。”
4.【答案】B。解析:根據我國《民法通則》的規定,十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人,可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應的民事活動(dòng);其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。張某11歲,屬于限制民事行為能力人。從題中的表述可知,張某從事的是與其年齡、智力相適應的民事活動(dòng),其購買(mǎi)零食和學(xué)習用品的行為是合法有效的民事行為,其父親作為監護人,應當付款。ACD都不對。
5.【答案】D。解析:宣告死亡是指經(jīng)利害關(guān)系人申請,由法院宣告下落不明滿(mǎn)一定期間的自然人為死亡人的制度。公民下落不明滿(mǎn)四年的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告其死亡,宣告死亡與自然死亡具有相同法律后果。被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系,自死亡宣告之日起消滅。本題中,孫某丈夫外出做買(mǎi)賣(mài)五年未歸,也沒(méi)有任何音訊,因此孫某可以向人民法院申請宣告其死亡,且經(jīng)人民法院宣告死亡后,孫某可以改嫁。故本題答案為D。
6.【答案】C。解析:在我國,根據《民法通則》的規定,法人主要被區分為企業(yè)法人與非企業(yè)法人兩大類(lèi)。其中非企業(yè)法人又分為:機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì )團體法人。社會(huì )團體法人是指人民群眾按照法定程序自愿組織起來(lái)進(jìn)行非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一類(lèi)社會(huì )組織,如工會(huì )、婦聯(lián)、學(xué)聯(lián)、各種學(xué)會(huì )及研究團體,中國攝影協(xié)會(huì )即屬于社會(huì )團體法人。
7.【答案】D。解析:贈與是雙方民事法律行為,有雙方合意。繼承和遺贈是單方民事法律行為。遺贈扶養協(xié)議通常為有償的民事行為。
8.【答案】A。解析:根據《民法通則》以及司法實(shí)踐,以下物的取得不適用善意取得:(1)贓物;(2)所有人不明的埋藏物、隱藏物、遺失物、漂流物、失散的飼養動(dòng)物;(3)法律禁止或者限制流通物,如爆炸物、槍支彈藥、麻醉品、毒品、文物等;(4)不動(dòng)產(chǎn),不動(dòng)產(chǎn)適用登記制度,不適用善意取得;(5)屬于特定主體的財產(chǎn)。本題中,C項麻醉品、D項盜竊物肯定不能適用善意取得。至于B項記名有價(jià)證券屬于特定主體,因而也不適用善意取得。故只有A項首飾符合題意。
9.【答案】A。解析:《合同法》第214條規定:“租賃合同不得超過(guò)二十年。超過(guò)二十年的,超過(guò)部分無(wú)效。”答案應當為A。
10.【答案】D。解析:《民法通則》第36條規定:“法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時(shí)產(chǎn)生,到法人終止時(shí)消滅。”
11.【答案】C。解析:戰爭期間下落不明的,下落不明的時(shí)間從戰爭結束之日起計算。
12.【答案】B。解析:《擔保法》第10條規定:“企業(yè)法人的分支機構、職能部門(mén)不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構有法人書(shū)面授權的,可以在授權范圍內提供保證。”
13.【答案】A。解析:《民法通則》第35條第2款:“合伙人對合伙的債務(wù)承擔連帶責任,法律另有規定的除外。償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應當承擔數額的合伙人,有權向其他合伙人追償。”答案選A。
14.【答案】C。解析:權利質(zhì)權是以權利為標的的質(zhì)權。以可以轉讓的股票出質(zhì)的,質(zhì)權人和出質(zhì)人應當訂立書(shū)面合同,并向證券登記機構辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押權自登記之日起生效。根據該規定,正確選項是C。其他選項中,A項的說(shuō)法不成立,因為任何一種質(zhì)押權都沒(méi)有從合同訂立成立的,都是以交付質(zhì)物或者憑證,或者登記成立并生效。B項交付股票的說(shuō)法也不成立,因為以股票設質(zhì),并非是代表股票的紙張或卡本身,而是以股票中所指示的權利設質(zhì)。D項公司同意不能成為質(zhì)押權成立的條件。
15.【答案】B。解析:人身權是與民事主體的人身密切聯(lián)系、不可分離的,沒(méi)有直接財產(chǎn)內容的民事權利。人身權包括人格權和身份權兩大類(lèi),其中人格權包括生命權﹑身體權﹑健康權﹑姓名權﹑名稱(chēng)權﹑名譽(yù)權﹑肖像權等。身份權包括親權﹑配偶權﹑親屬權﹑榮譽(yù)權等。法人也享有一定的人身權,如名稱(chēng)權等。B項說(shuō)法錯誤,符合題意。
16.【答案】D。解析:姓名權是自然人的專(zhuān)屬權利,其內容主要是決定、使用、變更并排除他人干涉,其絕對不能轉讓。故只有D項符合題意。
17.【答案】C。解析:訴訟時(shí)效消滅的不是訴權,而是勝訴權,超過(guò)訴訟時(shí)效,仍然可以起訴,但難以勝訴,所以A項、D項錯誤。盡管勝訴權被消滅,但權利人之實(shí)體權利仍然存在,如果對方愿意將財產(chǎn)歸還權利人,權利人無(wú)需支付任何對價(jià),他是當然的權利人,不認為是不當得利。故B項是錯誤的。C項正確,訴訟時(shí)效消滅了權利人的勝訴權,所謂勝訴權是指法院可以依據實(shí)體法對其進(jìn)行保護的權利。如果超過(guò)訴訟時(shí)效也就是說(shuō)法院已經(jīng)不能違反程序用實(shí)體法保護權利人的實(shí)體權利了。
18.【答案】A。解析:權利質(zhì)押是指以所有權之外的財產(chǎn)權為標的物而設定的質(zhì)押。主要以債權、股東權和知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權利作為標的物。《物權法》第223條第1款規定:“債務(wù)人或者第三人有權處分的下列權利可以出質(zhì):(一)匯票、支票、本票”。所以本題正確答案為A項。
19.【答案】D。解析:民事法律關(guān)系在大多數情況下是由當事人根據其意思自主設定的,法律只是對意思表示規定嚴格的條件而已。本題中,“假一罰十”是甲自愿作出的真實(shí)意思表示,沒(méi)有對方的欺詐、脅迫、乘人之危,也沒(méi)有重大誤解、顯失公平等,且沒(méi)有違反法律、行政法規的強制性規定,應當認定為有效。
20.【答案】B。解析:要約是希望與他人訂立合同的意思表示,要約發(fā)出后,對要約人何時(shí)產(chǎn)生約束力,這對要約人而言至關(guān)重要。我國《合同法》第16條規定,要約到達受要約人時(shí)生效,即采用到達主義,而非要約發(fā)出生效。故A項表述錯誤,B項表述正確。根據《合同法》第19、20條規定,要約人可以在要約生效后撤銷(xiāo)要約,但撤銷(xiāo)要約受到兩個(gè)條件的限制,即要約人確定了承諾期限或者以其他方式明確表示不可撤銷(xiāo)、受要約人有理由認為要約是不可撤銷(xiāo)的且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。因此,不是說(shuō)只要受要約人發(fā)出承諾通知,要約均可撤銷(xiāo)。因此C、D兩項表述是錯誤的。
21.【答案】A。解析:擔保物權種類(lèi)是固定的,包括抵押權、質(zhì)權和留置權。BCD三項為用益物權。
22.【答案】C。解析:《合同法》第79條規定,債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人,但有下列情形之一的除外:
(一)根據合同性質(zhì)不得轉讓?zhuān)?/div>
(二)按照當事人約定不得轉讓?zhuān)?/div>
(三)依照法律規定不得轉讓。
AB項是有特定人身性質(zhì)的債權,不能轉讓?zhuān)捻検羌s定不能轉讓的情形,所以本題C為正確答案。
23.【答案】C。解析:《擔保法解釋》第121條規定:“當事人約定的定金數額超過(guò)主合同標的額百分之二十的,超過(guò)的部分,人民法院不予支持。”合同法中對違約金的數額沒(méi)有規定。A錯誤。
定金是債權的擔保方式,違約金不是一種擔保方式。B錯誤。
《合同法》第116條規定:“當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時(shí),對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”C正確。
定金的支付時(shí)間是在定金合同中約定的,與違約與否無(wú)關(guān)。D錯誤。
24.【答案】B。解析:不當得利是指無(wú)法律上的原因而受利益,致使他人受損失的事實(shí)。不當得利是債的發(fā)生根據之一。不當得利的成立要件有四:一方取得財產(chǎn)利益;一方受有損失;取得利益與所受損失間有因果關(guān)系;沒(méi)有法律上的根據。
25.【答案】C。解析:《民法通則》第15條規定,公民以他的戶(hù)籍所在地的居住地為住所,經(jīng)常居住地與住所地不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。本題中李某已經(jīng)定居在上海,故上海是其住所。
26.【答案】D。解析:形成權是依權利人單方意思表示就能使權利發(fā)生、變更或者消滅的權利。形成權的獨特性在于只要有權利人一方的意思表示就足以使權利發(fā)生法律效力。撤銷(xiāo)權、解除權、追認權、抵銷(xiāo)權等都屬形成權。
27.【答案】B。解析:特定之債是指債務(wù)人應給付特定的物的債,即以特定物為標的物的債。選擇之債,是指債的履行標的有數種,當事人從中選擇一種來(lái)履行的債。法定之債包括侵權損害賠償之債、不當得利之債、無(wú)因管理之債及締約過(guò)失之債。單一之債,是指債權主體一方和債務(wù)主體一方都僅為一人的債。多數人之債,是指債權人主體和債務(wù)人主體至少有一方為二人以上的債。所以,在單一之債,只有兩個(gè)當事人;而在多數人之債,則至少有三個(gè)當事人。據此,B項為正確選項。
28.【答案】B。解析:《擔保法》第91條:“定金的數額由當事人約定,但不得超過(guò)主合同標的額的百分之二十。”本題中甲乙簽訂的主合同標的額是50萬(wàn)元,定金數額最多應是10萬(wàn)元。按照定金罰則,乙方違約應該雙倍返還定金,即20萬(wàn)元,而甲方多付的5萬(wàn)元乙方也應返還,所以乙方共返還甲方25萬(wàn)元。B項正確。
29.【答案】B。解析:《繼承法》第11條:“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。”丙繼承甲的遺產(chǎn)適用代位繼承,B正確。
30.【答案】A。
31.【答案】C。解析:根據權利對象的屬性,理論上把人身權分為人格權和身份權。人格權是以權利人的人身、人格利益為客體的權利,表現的是主體的自然屬性。身份權是基于權利人一定的身份享有的權利,它反映的是主體的社會(huì )屬性。人格權中根據其客體有無(wú)實(shí)質(zhì)內容,劃分物質(zhì)性人格權和精神性人格權,前者包括生命權、身體權、健康權等;后者包括姓名權、名譽(yù)權、隱私權等。配偶權是基于夫妻的特定身份而享有的共同生活、保持忠誠等權利,是具有特定身份的主體之間享有的權利。配偶權屬于身份權。身份權中,除了配偶權外,還包括親權、親屬權。據此,正確答案是C項。
32.【答案】B。解析:根據我國合同法和擔保法,同時(shí)履行抗辯權、不安抗辯權、留置權存在于雙務(wù)合同中,本案屬于兩個(gè)合同關(guān)系,故不符合本案的條件。抵銷(xiāo)權必須為同種債務(wù),而本案中債務(wù)的標的物不同。 自助行為是指權利人受到不法侵害之后,為保全或者恢復自己的權利,在情勢緊迫而不能及時(shí)請求國家機關(guān)予以救助的情況下,依靠自己的力量,對他人的財產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應措施的行為。自助行為的性質(zhì)屬于私力救濟。
33.【答案】D。解析:根據《擔保法》規定,當事人可以自由約定保證期間。最高人民法院《關(guān)于適用〈擔保法〉若干問(wèn)題的解釋》第32條第2款規定,保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類(lèi)似內容的,視為約定不明,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起2年。因此,丙的擔保責任期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起2年。故應選D項。
34.【答案】C。解析:法人和合伙等組織不享有隱私權,A項錯誤,C項正確。隱私權與名譽(yù)權是并列關(guān)系。人身權包括人格權和身份權,人格權包括生命健康權、姓名權、名譽(yù)權、隱私權等。B錯。隱私權的客體是個(gè)人信息中的隱私性?xún)热荨#腻e。
35.【答案】C。解析:根據《擔保法》第64條第2款規定,動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押權自質(zhì)物移交于質(zhì)權人占有時(shí)生效。
二、簡(jiǎn)答題
36.【參考答案】平等原則是由民法調整的社會(huì )關(guān)系的性質(zhì)決定的。因為民法所調整的社會(huì )關(guān)系就是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系,這就必然要求法律賦予主體地位平等的地位。平等原則的主要表現有:(1)民事主體的法律地位平等。這既包括主體的主體資格平等,也包括在法律關(guān)系中當事人地位平等,各自獨立;(2)民事主體平等地依法享受權利和負擔義務(wù);(3)民事主體的合法權益受法律的平等保護;(4)民事主體的責任平等。
37.【參考答案】(1)須經(jīng)利害關(guān)系人申請。
利害關(guān)系人包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他有民事權利義務(wù)的人。
(2)須被申請人下落不明滿(mǎn)一定期間。
即下落不明滿(mǎn)4年或者因意外事故下落不明從事故發(fā)生之日起滿(mǎn)2年。
(3)須由人民法院宣告。
法院受理案件后應當發(fā)出尋找失蹤人的公告。公告期為1年,因意外事故下落不明的公告期為3個(gè)月。公告期滿(mǎn)后失蹤人仍未出現的,人民法院即做出宣告死亡的判決。
38.【參考答案】不當得利是指無(wú)法律上或者合同上的根據,使他人財產(chǎn)受到損失而自己獲得利益。不當得利須具備下述四個(gè)條件:
(1)一方獲得利益。一方獲得利益是不當得利成立的必要條件,否則不成立不當得利。一方獲得利益,通常表現為一方財產(chǎn)利益的增加,有時(shí)也可表現為財產(chǎn)本應減少卻因一定事實(shí)而未減少所產(chǎn)生的利益。
(2)他方受有損失。他方受有損失是不當得利成立的另一必要條件,其表現形式可以是現存財產(chǎn)的減少,也可以是財產(chǎn)本應增加卻未增加。
(3)獲得利益和受有損失之間有因果關(guān)系。此處的因果關(guān)系表現為一方的損失是因另一方受益造成的,即一方受益是另一方受損的原因。
(4)沒(méi)有合法根據。沒(méi)有合法根據是不當得利實(shí)質(zhì)性要件,包括無(wú)法律上的根據和無(wú)合同上的根據。
三、論述題
39.【參考答案】監護與代理的差別如下:
(1)性質(zhì)不同,監護是一項法律制度,而代理是一種民事法律行為。
(2)產(chǎn)生前提不同,監護是基于法律直接規定,以當事人無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力為前提,而代理一般基與當事人的授權委托。
(3)監護中被監護人只能是無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人,而委托人不存在該問(wèn)題。
(4)監護人的權利義務(wù)有法律直接規定,當事人無(wú)權約定,而代理人的權利義務(wù)大多數是基于被代理人授權。
(5)監護人的身份由法律規定,按順序取得監護資格,而代理不存在此情形。
(6)監護人代理被監護人進(jìn)行民事活動(dòng)僅僅是其職權的一部分,除此之外,還享有保護被監護人的身體健康、財產(chǎn)的管理,教育被監護人的職權,一般代理人只在授權范圍內代理行為。
(7)責任大小不同,代理人在代理權限內所為民事法律行為其法律效果屬于被代理人,而監護人在被監護人實(shí)施不法行為造成他人傷害的,還承擔相應民事責任。
四、案例分析題
40.【參考答案】(1)對該86萬(wàn)元債務(wù),應該首先用合伙企業(yè)的財產(chǎn)來(lái)承擔,因為合伙企業(yè)作為一個(gè)獨立的民事主體,有其獨立的財產(chǎn),對其債務(wù)應該首先用其財產(chǎn)承擔清償責任。對于剩余的76萬(wàn)元債務(wù),由甲和C企業(yè)連帶承擔清償責任。
(2)獨資企業(yè)C的出資人負有此義務(wù)。因為獨資企業(yè)的出資人承擔無(wú)限責任。
41.【參考答案】(1)法院不會(huì )支持錢(qián)某的訴訟請求。《民法通則》第135條規定:“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時(shí)效期間為二年,法律另有規定的除外。”該法第137條規定:“訴訟時(shí)效期間從知道或者應當知道權利被侵害時(shí)起計算。”本案中,錢(qián)某和李某約定借款兩個(gè)月后還款,但到時(shí)未還,所以錢(qián)某的權利已經(jīng)受到了侵害,錢(qián)某自己知道,但礙于情面未向李某追要。根據法律規定,3年后錢(qián)某再追要借款,已經(jīng)超過(guò)了訴訟時(shí)效,所以法院不會(huì )支持錢(qián)某的訴訟請求。
(2)錢(qián)某要求李某之子還款1萬(wàn)元,法院不會(huì )支持。根據《繼承法》第33條規定,繼承遺產(chǎn)應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務(wù),繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限。超過(guò)遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分,繼承人自愿償還的不在此限。本案中,李某的遺產(chǎn)只有7000元,所以錢(qián)某只能得到7000元。李某之子不負有償還其余3000元的義務(wù),故法院不會(huì )支持錢(qián)某的訴訟請求。

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