(一)違約責任的形態(tài)(★★)
違約責任的形態(tài)，指違約方承擔違約責任的具體方式。《合同法》規定的違約責任方式包括五種：①實(shí)際履行（繼續履行specific performance)。②采取補救措施（修理、更換、重作)。③支付違約金。④適用定金罰則。⑤賠償損失。⑥請求減少價(jià)款或報酬（適用于買(mǎi)賣(mài)合同等雙務(wù)合同）。
特別提示
前述違約責任中，下列兩對違約責任不能并用：
違約金與定金。《合同法》第116條規定“當事人既約定違約金，又約定定金的，二方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”
(2)補償性違約金與損害賠償。《合同法解釋?zhuān)ǘ返?8條規定：“當事人依照合同法第114條第2款的規定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。”
(二)承擔違約責任的構成要件
決定違約責任的構成要件因素有兩個(gè)，一是歸責原則，二是違約責任的具體形態(tài)。違約 責任的構成要件分為一般構成要件和特殊構成要件。一般構成要件，指違約當事人承擔任何 違約責任都必須具備的要件。特殊構成要件，指各種具體違約責任形式所要求的責任構成要件。
1.違約責任的一般構成要件。違約責任的一般構成要件有二：①具有違約行為。②不存在法定或約定的免責事由。
2.違約責任的特殊構成要件。違約責任的特殊構成要件，指承擔具體的違約責任時(shí)，在一般構成要件之外，還需具備的其他要件下面略作說(shuō)明：
(1)采用過(guò)錯歸責原則的，要求違約方具有過(guò)錯。
(2)實(shí)際履行要求繼續履行可能或者可行。
(3)損害賠償要求另外兩個(gè)構成要件：①受有損失；②違約行為與損失之間具有因果關(guān)系。
(三）實(shí)際履行(★★★)
相關(guān)法條
《合同法》
第109條 當事人一方未支付價(jià)款或者報酬的，對方可以要求其支付價(jià)款或者報酬。
第110條 當事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：
(一)法律上或者事實(shí)上不能履行；
(二)債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過(guò)高；
(三)債權人在合理期限內未要求履行。
實(shí)際履行，又稱(chēng)繼續履行，指債務(wù)人違反合同義務(wù)時(shí)，應當依照另一方的請求依據合同的規定繼續履行其承擔的合同義務(wù)的責任。在外觀(guān)上，實(shí)際履行的內容依然是合同約定或者法律規定的合同義務(wù)，但在本質(zhì)上，違約方承擔的實(shí)際履行義務(wù)，乃對其違約行為承擔的違約責任。
1.金錢(qián)債務(wù)的實(shí)際履行。根據《合同法》第10S條的規定，請求債務(wù)人對金錢(qián)債務(wù)（支付價(jià)款或報酬）承擔實(shí)際履行的違約責任，具有一定的特殊性，即無(wú)論在何種情況下，只要債務(wù)人未履行支付金錢(qián)的義務(wù)，另一方就有權請求其實(shí)際履行。換言之，金錢(qián)債務(wù)“不發(fā)生履行不能”，請求債務(wù)人對金錢(qián)債務(wù)承擔實(shí)際履行的責任，不受《合同法》第110條的限制(除非債務(wù)人破產(chǎn)）。
2.非金錢(qián)債務(wù)的實(shí)際履行。債務(wù)人未全面、適當履行非金錢(qián)債務(wù)的，只要債權人請求債務(wù)人繼續履行，債務(wù)人即應承擔實(shí)際履行的責任。但下列三種情形除外：
(1)法律上或者事實(shí)上不能履行。①法律上不能履行的。例如，債務(wù)人破產(chǎn)；債務(wù)的訴訟時(shí)效期間屆滿(mǎn)；合同成立后因為法律的修改或者政府的禁令，使合同標的物成為禁止流通物（出版物成為“禁書(shū)”)。②事實(shí)上不能履行的。例如，作為合同標的物的特定物滅失或者毀損不能修復的。
(2)債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過(guò)高。①債務(wù)的標的不適于強制履行。例 如，提供勞務(wù)的合同（包括演出合同、授課合同），因不適合強制執行，如果債務(wù)人不能或不愿履行，債權人不能請求實(shí)際履行。此外，從合同的性質(zhì)來(lái)看，對于一些基于人身依賴(lài)或信任關(guān)系而產(chǎn)生的合同，如委托合同、合伙合同、信托合同，如果違約方不愿繼續履行，對方不宜請求實(shí)際履行。②履行費用過(guò)高。可從兩個(gè)方面考慮，一是，如果實(shí)際履行會(huì )造成較大的損失和浪費，在經(jīng)濟上不具有合理性，可以認定為履行費用過(guò)高。如為履行合同專(zhuān)門(mén)進(jìn)口一臺設備，花費的代價(jià)遠遠超過(guò)合同的價(jià)額。二是，如果履行需要的時(shí)間過(guò)長(cháng)，也不適合實(shí)際履行。
(3)債權人在合理期限內未要求履行。此時(shí)，債權人請求實(shí)際履行有違誠實(shí)信用原則。
3.需要注意的問(wèn)題。①實(shí)際履行可以與違約金、定金、損害賠償責任并用，但不能與解除合同的方式并用。②實(shí)際履行可以與價(jià)格制裁并用。合同標的物的價(jià)款應當執行政府定價(jià)的，實(shí)際履行時(shí)恰遇政府調整定價(jià)的，可以適用《合同法》第63條規定的價(jià)格制裁條款。
典型真題
〔I〕合同當事人一方違約后，守約方要求其承擔繼續履行的違約責任，在下列哪些情況下人民法院對守約方的請求不予支持？（04年?卷三* 58題一BC)
A.違約含所負債務(wù)為非金錢(qián)債務(wù)
B.債務(wù)的標的不適于強制履行
C.繼續履行費用過(guò)高
D.違約方已支付違約金或賠償損失
[答案解析]①答題依據為《合同法》第110條。②違約責任中，定金與違約金不能并用；補償性違約金與損害賠償不能并用。此外的違約責任可以并用。違約金與實(shí)際履行可以并用。故D選項錯誤。
〔II〕張某從銀行貸得80萬(wàn)元用于購買(mǎi)房屋，并以該房屋設定了抵押。在借款期間房屋被洪水沖毀。張某盡管生活艱難，仍想方設法還清了銀行貸款。對此，周?chē)嘤凶h論。根據社會(huì )主義法治理念和民法有關(guān)規定，下列哪一觀(guān)點(diǎn)可以成立？（12年.卷三.1題一D)
A.甲認為，房屋被洪水沖毀屬于不可抗力，張某無(wú)須履行還款義務(wù)。堅持還貸是多此一舉
B.乙認為，張某已不具備還貸能力，無(wú)須履行還款義務(wù)。堅持還貸是為難自己
C.丙認為，張某對房屋的毀損沒(méi)有過(guò)錯，且此情況不止一家，銀行應將貸款作壞賬處理。堅持還貸是一廂情愿
D.丁認為，張某與銀行的貸款合同并未因房屋被沖毀而消滅。堅持還貸是嚴守合約、 誠實(shí)信用
[答案解析]①根據《合同法》第109條，金錢(qián)債務(wù)不發(fā)生履行不能。②根據《合同法》第117條，能夠沖毀商品房的洪水應認定為不可抗力。但是，該不可抗力對于張某與銀行間的借款合同不生影響。因為，張某的行為發(fā)生三方面的法律關(guān)系：(a)張某與房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)之間的房屋買(mǎi)賣(mài)合同；(b)張某與銀行間的借款合同；(c)張某與銀行間的抵押關(guān)系。張某購買(mǎi)的房屋被洪水沖毀，僅與房屋買(mǎi)賣(mài)合同有關(guān)，而與張某與銀行間的借款合同無(wú)關(guān)（當然，對房屋抵押權也會(huì )產(chǎn)生影響，此時(shí)，適用抵押權的物上代位性規則）。③綜上，張某對銀行負有支付金錢(qián)的債務(wù)，張某雖生活困難，但金錢(qián)債務(wù)不發(fā)生履行不能，張某應繼續向銀行履行支付金錢(qián)的債務(wù)。故A選項錯誤；B選項錯誤；C選項錯誤；D選項正確。
(四）違約損害賠償(★★★)
1.補償性損害賠償。
⑴完全賠償原則。根據《合同法》第113條第1款的規定，違約方承擔補償性損害賠償的范圍包括實(shí)際損失和可得利益的損失兩部分。①實(shí)際損失，指因違約行為遭受的財產(chǎn)損害和人身?yè)p害，但不包括精神損害賠償。②可得利益的損失，主要指利潤的損失，例如獲得標的物以后轉賣(mài)所獲得的純利潤；獲得機器設備后投人使用所獲得的營(yíng)業(yè)純利潤。
(2)補償性損害賠償的限制。
①可預見(jiàn)規則。根據《合同法》第113條的規定，損害賠償的數額不得超過(guò)“違反合同一方”“訂立合同時(shí)”預見(jiàn)到或者應當預見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。
②減損規則。根據《合同法》第119條的規矩，當事人一方違約后，對方?jīng)]有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。
③損益相抵。如果違約行為在給對方造成損失的同時(shí)，還給對方帶來(lái)了收益或者給對方減少了費用的支出，則在計算損害賠償的數額時(shí)應當減去該收益或者節約的費用。例如：委托人甲指示受托人乙拋出A股票，購買(mǎi)B股票，乙未按照甲的指示辦理，而是購買(mǎi)C股票。3個(gè)月后甲發(fā)現此事時(shí)，B股票每股上漲了 100元，C股票每股上漲了 70元。在計算乙對甲的損害賠償數額時(shí)，應當將其在C股票上為甲賺的錢(qián)“刨除”。
④過(guò)錯相抵(混合過(guò)錯)。《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第30條規定：“買(mǎi)賣(mài)合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過(guò)錯，違約方主張扣減相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。”這是全新的規定。
2.懲罰性損害賠償。所謂懲罰性損害賠償，指在彌補實(shí)際損害之外，根據法律規定，另行主張的賠償責任。懲罰性損害賠償，限于法律明文規定的特定情形，且均要求特別的構成要件（比如均要求加害人具有故意）。其責任性質(zhì)可為作為違約責任的懲罰性損害賠償（符合違約的構成要件時(shí)），亦可為作為侵權責任的懲罰性損害賠償（符合侵權的構成要件時(shí)）。我國民法規定的懲罰性損害賠償類(lèi)型越來(lái)越多，數額越來(lái)越髙，都是司法考試的重點(diǎn)。
(1)《消費者權益保護法》第55條第1款。
①法條。《消費者權益保護法》第55條第1款規定：“經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買(mǎi)商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費用的3倍；增加賠償的金額不足500元的，為500元。法律另有規 的，依照其規定。”
②懲罰性損害賠償的構成要件有三。
(a)—方是經(jīng)營(yíng)者，一方是消費者。
(b)消費者以消費為目的購買(mǎi)商品或者接受服務(wù)。
(c)經(jīng)營(yíng)者實(shí)施欺詐行為，且符合欺詐的構成要件（欺詐有四個(gè)構成要件!）。有例外！
根據《食品藥品糾紛解釋》第3條的規定，出售缺陷食品、藥品的經(jīng)營(yíng)者實(shí)施欺詐行為，普通消費者知假買(mǎi)假(因而不符合欺詐的構成要件），其主張懲罰性損害賠償的權利不受影響。
③懲罰性損害賠償的數額：標的額的3倍。
