一、保留所有權買(mǎi)賣(mài)（《合同法》第134條；《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第34?37條）（★★）
1.例子。通過(guò)一個(gè)例子說(shuō)明保留所有權買(mǎi)賣(mài)制度。例如：甲把一輛汽車(chē)出賣(mài)給乙，價(jià)款30萬(wàn)元，約定乙分10期支付價(jià)每期支付3萬(wàn)元，在乙支付全部?jì)r(jià)款之前，甲保留汽車(chē)的所有權（下面將反復用到此例，稱(chēng)之為“基本型”)。
2.概念。保留所有權的目的，在于擔保甲對乙享有的價(jià)款債權，系一種廣義的擔保。
(1)適用范圍。保留所有權買(mǎi)賣(mài)僅適用于動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)，不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)無(wú)適用的余地，不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)仍以過(guò)戶(hù)登記為所有權移轉的生效要件（《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第34條)。
(2)所附條件的對象。①甲、乙間的買(mǎi)賣(mài)合同并未附條件。當然，不妨礙甲、乙另行約定買(mǎi)賣(mài)合同附條件。②是所有權的變動(dòng)附條件。即乙支付全部?jì)r(jià)款（或履行其他約定義務(wù)）為所有權從甲移轉給乙的也效條件。
(3)占有的形態(tài)。①所附條件成就前，甲的占有為間接占有、自主占有；乙的占有為直接占有、他主占有、有權占有。②乙不按照約定支付價(jià)款或有其他違約行為損害甲的利益時(shí)，乙的占有變更為無(wú)權占有，甲享有取回權。③所附條件成就時(shí)，乙取得汽車(chē)所有權，甲的占有因此消滅。
(4)所有權狀況。①所附條件成就，乙取得汽車(chē)所有權，甲的所有權消滅。②所附條件成就前，甲為所有權人，乙將汽車(chē)出賣(mài)（質(zhì)押）給丙的，構成無(wú)權處分，符合善意取得要件的，丙可善意取得。
3.買(mǎi)受人的期待權（無(wú)法條根據。根據通說(shuō)理論整理而成。2012年考過(guò)一次!）。
在前述“基本型”例子中，所附條件成就前，甲為汽車(chē)所有權人。但對乙取得汽車(chē)所有權的期待予以相當程度之保護，乙因受此保護而享有期待權。此階段乙所受的保護，一言以 蔽之，即甲對汽車(chē)實(shí)施處分（出賣(mài)、質(zhì)押）時(shí)，該處分雖為有權處分，但為了保護乙的利益，受讓人能否因該處分取得相應的物權，受到法律的特別限制。分三種情形言之：
(1)甲將汽車(chē)出賣(mài)給丙，并完成交付。甲、丙的買(mǎi)賣(mài)合同為有權處分，但丙能否取得汽車(chē)所有權呢？關(guān)鍵是看甲、乙的保留所有權買(mǎi)賣(mài)是否登記！
①若保留所有權買(mǎi)賣(mài)已登記，（只要乙按照約定支付了全部?jì)r(jià)款），無(wú)論丙為惡意還是善意，丙均不能取得汽車(chē)所有權（就是說(shuō)，已登記的保留所有權買(mǎi)賣(mài)具有對抗善意第三人的效力)。
②若保留所有權買(mǎi)賣(mài)未經(jīng)登記呢？丙能否取得所有權，因丙為善意或惡意而不同。(a)若丙為惡意（知道汽車(chē)為保留所有權買(mǎi)賣(mài)標的物），丙不能取得汽車(chē)所有權（就是說(shuō)，未登記的保留所有權買(mǎi)賣(mài)只是不能對抗善意第三人，還是可以對抗惡意第三人的）。(b)若丙為善意，丙因交付之完成取得汽車(chē)所有權。善意的丙取得汽車(chē)所有權后，如何保護乙呢？看甲、丙間的交付方式。第一種情況：甲、丙以現實(shí)交付方式交付（比如，汽車(chē)有質(zhì)量問(wèn)題，乙返還給甲修理，修理期間甲將車(chē)出賣(mài)給丙，完成現實(shí)交付）。則丙確定取得汽車(chē)所有權，乙的期待權消滅，乙只能對甲主張違約責任。第二種情況：甲、丙以指示交付方式交付(比如，甲將汽車(chē)出賣(mài)給兩，同時(shí)約定甲對丙讓與對乙的返還請求權)。善意的丙雖已經(jīng)取得汽車(chē)所有權，但乙的期待權并不消滅，乙按照約定支付全部?jì)r(jià)款（甲拒絕接受的，乙可提存）之時(shí)，乙優(yōu)先于丙取得汽車(chē)所有權，丙已經(jīng)取得的所有權因此消滅（丙只能對甲主張違約責任)? Fuck!太復雜了！
(2)甲將汽車(chē)質(zhì)押給丙，并完成交付。①若保留所有權買(mǎi)賣(mài)巳經(jīng)登記，無(wú)論丙為善意還是惡意，丙均不能取得質(zhì)權。②若保留所有權買(mǎi)賣(mài)未經(jīng)登記，假設丙為善意，可取得質(zhì)權；假設丙為惡意，不能取得質(zhì)權。
(3)因甲的行為致使汽車(chē)被丙留置。例如：假設汽車(chē)有質(zhì)量問(wèn)題，乙返還給甲修理，甲送往丙處修理，因甲欠繳修理費5000元，丙留置該汽車(chē)。這種情況很特殊，無(wú)論保留所有權買(mǎi)賣(mài)是否登記，善意的丙均享有留置權；惡意的丙不成立留置權。（留置權在任何情況下都是特殊的!）
4.出賣(mài)人甲的取回權。把“基本型”例子添加一點(diǎn)信息：假設，乙按照約定支付了前六期價(jià)款，但未支付已經(jīng)到期的第七期和第八期的價(jià)款。
(1)甲享有取回權的情形。根據《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第35條，買(mǎi)受人乙具有下列行為之一的，出賣(mài)人甲享有取回權：
①未按約定支付價(jià)款的；
②未按約定完成特定條件的；
③將標的物出賣(mài)、出質(zhì)或者作出其他不當處分的。
(2)甲之取回權的阻卻。.根據《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第36條，即使乙的行為符合《買(mǎi)賣(mài)合 同解釋》第35條的規定、在下列兩種情形下，甲仍不享有取回權：
①乙已經(jīng)支付的價(jià)款達到標的額總價(jià)款的75%以上的；
②乙實(shí)施無(wú)權處分后，受讓人已經(jīng)善意取得標的物的所有權、質(zhì)權的。
(3)取回權的性質(zhì)。①甲取回的目的是為了“就物求償”。即如果乙不于回贖期內回贖的，甲有權再次出賣(mài)該汽車(chē)，并就出賣(mài)所得清償乙對甲所欠全部?jì)r(jià)款。②取回本身并不意味著(zhù)甲解除了與乙的買(mǎi)賣(mài)合同。原因是，解除合同往往對甲不利。具體而言，在甲、乙的汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)中，如果乙一次性支付價(jià)款，可能乙僅支付20萬(wàn)元就可以了。但因為分期支付，價(jià)款就成了30萬(wàn)元。所以，如果甲解除合同，就需要將已經(jīng)收取的18萬(wàn)元（前六期）價(jià)款返還給乙。③當然，如果甲享有解除權，又愿意解除合同，甲當然有權行使解除權，解除該買(mǎi)賣(mài)合同。我們需要記住的是：取回本身并不意昧著(zhù)甲解除了合同。
5.買(mǎi)受人乙的回贖權。再把“基本型”例子再添加一點(diǎn)信息：假設，乙按照約定支付了前六期價(jià)款，但未支付巳經(jīng)到期的第七期和第八期的價(jià)款。甲行使取回權、申請法院從乙處取回該汽車(chē)。
(1)回贖的內容。甲行取回權取回汽車(chē)后，乙在回贖期內享有回贖權。回贖的內容是：乙僅須消除自己的違約行為。①比如，在上面的例子中，乙僅須支付拖欠的第七期和第八期價(jià)款，而無(wú)須支付第九期和第十期價(jià)款。②再比如，乙對汽車(chē)實(shí)施處分的，乙只要能消除因此在汽車(chē)上產(chǎn)生的負擔即可。③乙行使回贖權后，甲的取回權消滅，甲應將汽車(chē)返還給乙。
(2)回贖期。①乙的回贖權僅存在于回贖期內。②回贖期的長(cháng)度：由甲、乙約定。不能約定的，由甲指定一個(gè)合理的期間。
6.出賣(mài)人甲的再次出賣(mài)權。根據《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第37條：
(1)甲取回后，若乙未在回贖期內行使回贖權，甲可以另行出賣(mài)標的物。須注意：此時(shí)，乙不再享有期待權，前述受讓人取得所有權的特別限制不復存在！
(2)甲出賣(mài)所得價(jià)款依次扣除取回和保管費用、再交易費用、利息、未清償的價(jià)金后仍有剩余的，應返還給乙；如有不足，甲有權要求乙繼續清償：但乙有證據證明甲另行出賣(mài)的價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格的除外。
典型真題
甲將其1輛汽車(chē)出賣(mài)給乙，約定價(jià)款30萬(wàn)元。乙先付了20萬(wàn)元，余款在6個(gè)月內分期 支付。在分期付款期間，甲先將汽車(chē)交付給乙，但明確約定付清全款后甲才將汽車(chē)的所有權移轉給乙。嗣后，甲又將該汽車(chē)以20萬(wàn)元的價(jià)格賣(mài)給不知情的丙，并以指示文付的方式完成交付。下列哪一表述是正確的？（12年·卷三·9題一B)
A.在乙分期付款期間，汽車(chē)已經(jīng)交付給乙，乙即取得汽車(chē)的所有權
B.在乙分期付款期間，汽車(chē)雖然已經(jīng)交付給乙，但甲保留了汽車(chē)的所有權，故乙不能取得汽車(chē)的所有權
C.丙對甲、乙之間的交易不知情，可以依據善意取得制度取得汽車(chē)所有權
D.丙不能依甲的指示交付取得汽車(chē)所有權
[答案解祈]①甲、乙汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同約定保留所有權，買(mǎi)受人乙取得所有權附生效條件。故A選項錯誤；B選項正確。②甲將汽車(chē)出賣(mài)給丙的，屬于有權處分。既然是有權處分，就和善意取得無(wú)關(guān)（善意取得以無(wú)權處分為前提條件）。故C選項錯誤。③甲、乙保留所有權買(mǎi)賣(mài)未登記，保留所有權買(mǎi)賣(mài)期間，甲將汽車(chē)出賣(mài)給丙的，丙為善意（不知情），丙可取得汽車(chē)所有權。故D選項錯誤。④或曰：前面一堆對買(mǎi)受人期待權保護的通說(shuō)觀(guān)念哪里有呀？我給您指個(gè)路：“附條件買(mǎi)賣(mài)中買(mǎi)受人之期待權”，載王澤鑒著(zhù)《民法學(xué)說(shuō)與判例研究》（第七冊）第177?263頁(yè)，北京大學(xué)出版社。
